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规范行政处罚的设定和实施是《中华人民共和国行政处罚法》的立法目的之一。（正确）【解析】《中华人民共和国行政处罚法》（2021）第1条规定：“为了规范行政处罚的设定和实施，保障和监督行政机关有效实施行政管理，维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人或者其他组织的合法权益，根据中华人民共和国宪法，制定本法。”

《中华人民共和国行政处罚法》的制定依据是《中华人民共和国宪法》。（正确）【解析】依据中华人民共和国宪法制定中华人民共和国行政处罚法有两个层面的含义：第一，我国现行《中华人民共和国宪法》（2018修正）第5条规定：“中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家。国家维护社会主义法制的统一和尊严。一切法律、行政法规和地方性法规都不得同中华人民共和国宪法相抵触。一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守中华人民共和国宪法和法律。一切违反中华人民共和国宪法和法律的行为，必须予以追究。任何组织或者个人都不得有超越中华人民共和国宪法和法律的特权。”可见，《中华人民共和国宪法》是根本法，是母法，具有内容的根本性和效力的最高性，因此任何法律规范必须以《中华人民共和国宪法》规定作为依据。第二，《中华人民共和国行政处罚法》是部门法，效力层级比中华人民共和国宪法低，但是具有独立地位的法律部门。在行政处罚的实施过程中具有依据作用，在行政诉讼和行政复议中可以作为证明行为合法性的证据。

行政处罚的制裁性表现为减损合法权益。（错误）【解析】从行为方式上来看，主要是减损权益或者增加义务的方式。减损权益是对违反行政管理秩序的公民、法人或者其他组织以及依法获得的合法权益的剥夺或者削减。比如通过罚款减损其财产权、通过限制人身自由减损其人身自由权等。增加义务是在当事人正常的法定义务之外通过额外义务的增加起到惩戒的作用。比如责令关闭、责令停产停业、限制开展生产经营活动、限制从业等。第四，从行为性质上来看，行政处罚行为是一种惩戒行为，或者说一种负担行为。这与行政许可等授益行为相区别。正因为行政处罚的负担性，因而对其设定和实施必须严格规定，以防止处罚权的滥用危害公共利益或者公民、法人其他组织的合法权益。。

处罚法定原则依然赋予了行政处罚机关裁量权。（正确）【解析】实际上，法律规定不可能穷尽所有事项，因此，即使要求处罚法定也不可能完全抛弃自由裁量，必须赋予行政机关裁量权。

公开原则要求行政处罚的一切事项都必须公开。（错误）【解析】公开则指的是行政处罚的依据、程序以及结果必须公开。公开是为了便于监督行政处罚权的实施，保障公民、法人或者其他组织的合法权益。但并不是所有事项都必须公开。

过罚相当原则要求根据违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度来考量处罚行为的设定和决定。（正确）【解析】过罚相当包括两个内涵：第一，设定行政处罚必须以事实为依据，对于不需要设定行政处罚的事实就不设定行政处罚，而对于已经涉嫌犯罪的事实，则应该交由司法机关处理。第二，在个案中，行政处罚机关作出具体的行政处罚决定也应该以事实为依据，不能不当作出处罚决定，也不能以罚代刑。第三，如何实现设定和实施行政处罚过程中的过罚相当呢。应该根据违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度来考量处罚行为的设定和决定。

处罚和教育都只是手段不是终极目的。（正确）【解析】《中华人民共和国行政处罚法》的终极目的是维护社会秩序，进而保护公共利益和公民、法人以及其他组织的合法权益。单凭处罚手段很难完全实现这一目的，因而需要结合教育措施增强相对人的守法意识。

行政机关在行政处罚中可能需要承担民事赔偿责任。（正确）【解析】民事赔偿也是行政机关承担责任的一种方式。《国家赔偿法》（2012）第3条规定：“ 行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利；违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的；以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的；违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。”第4条规定：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；违法征收、征用财产的；造成财产损害的其他违法行为。” 第5条规定：“ 属于下列情形之一的，国家不承担赔偿责任：行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为；因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的；法律规定的其他情形。”

公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为需要承担行政责任、民事责任或者刑事责任。（正确）【解析】《中华人民共和国行政处罚法》（2021）第8条规定：“公民、法人或者其他组织因违法行为受到行政处罚，其违法行为对他人造成损害的，应当依法承担民事责任。违法行为构成犯罪，应当依法追究刑事责任的，不得以行政处罚代替刑事处罚。”该条款可以从三个方面进行理解：第一，公民、法人或者其他组织因违法行为受到行政处罚，这是行政责任的承担方式。第二，公民、法人或者其他组织的违法行为对他人造成损害的，应当依法承担民事责任。第三，公民、法人或者其他组织的违法行为构成犯罪，应当依法追究刑事责任的，不得以行政处罚代替刑事处罚。

从旧兼从轻体现了教育与处罚相结合的原则。（正确）【解析】从旧兼从轻原则的适用也体现了教育为先的思想。新法第37条规定：“实施行政处罚，适用违法行为发生时的法律、法规、规章的规定。但是，作出行政处罚决定时，法律、法规、规章已被修改或者废止，且新的规定处罚较轻或者不认为是违法的，适用新的规定。”

行政处罚中所有时效的计算都从违法行为发生之日起。（错误）【解析】新法第36条规定：“违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚；涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的，上述期限延长至五年。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。”

所谓从旧兼从轻指的是在适用法律时，原则上适用旧法，也就是说尽管自违法行为发生后出现了新的法律规定，但是原则上适用违法行为发生时旧的法律规定。（正确）【解析】所谓从旧兼从轻指的是在适用法律时，原则上适用旧法，也就是说尽管自违法行为发生后出现了新的法律规定，但是原则上适用违法行为发生时旧的法律规定。这是从旧的原意。但是如果适用新法对当事人有利，则应该适用新法。这一规定在旧法中并不存在。2020年修订稿一审稿第34条规定：“行政处罚的依据适用违法行为发生时的法律、法规和规章的规定。但是，作出行政处罚决定时，法律、法规和规章已被修改或者废止，且新的法律、法规和规章的规定更有利于当事人的，适用新的法律、法规和规章的规定。”二审稿第35条规定：“行政处罚的依据适用违法行为发生时的法律、法规和规章的规定。但是，作出行政处罚决定时，法律、法规和规章已被修改或者废止，且新的法律、法规和规章不认为是违法行为或者处罚较轻的，适用新的法律、法规和规章的规定。”新法第37条规定：“实施行政处罚，适用违法行为发生时的法律、法规、规章的规定。但是，作出行政处罚决定时，法律、法规、规章已被修改或者废止，且新的规定处罚较轻或者不认为是违法的，适用新的规定。”该条款可以从两个方面进行理解：第一，原则上，行政处罚要适用违法行为发生时的法律规定，也即旧法。第二，如果作出处罚决定时旧法已经被修改或者废止，并且适用新法对当事人更有利的，要适用新法。这里需要注意，必须是适用新法对当事人更为有利，否则，如果适用旧法对当事人更为有利，那么要适用旧法。从旧原则理论依据是两点：第一，基于法不溯及既往的基本原则，新法的内容原则上不得对颁布之前的行为进行处罚，否则将违背法不禁止即自由的基本法治精神。第二，从人权保障的角度来看，必须限制立法权的肆意，防止国家权力的滥用进而侵害公民合法权益。从轻原则实际上对从旧原则的补充，如果适用新法对当事人更有利，也就是说可能接受更轻的不利后果甚至没有不利后果，那么就适用新法。其理论依据是，法律对行为的评价会随着社会的发展而变化。如果发展到了一定的时期，新法已经不认为某种行为是违法行为或者要遭受更轻的处罚，那么也就意味着这种行为对此时此刻的社会生活危害性已经降低了，就没有必要再适用处罚较重的规定。

行政处罚违反法定程序的无效。（错误）【解析】关于行政处罚的无效，《中华人民共和国行政处罚法》（2017）第3条第2款规定：“没有法定依据或者不遵守法定程序的，行政处罚无效。”2020年修订稿一审稿第35条规定：“行政处罚没有法定依据或者实施主体不具有行政主体资格的，行政处罚无效。不遵守法定程序构成重大且明显违法的，行政处罚无效。”二审稿第36条规定：“行政处罚没有依据或者实施主体不具有行政主体资格的，行政处罚无效。违反法定程序构成重大且明显违法的，行政处罚无效。”新法维持了二审稿的表述。该条款的内容可以分为三个方面进行理解：第一，行政处罚没有依据的无效。这里的没有依据指的是找不到任何法律上的规定，而不是指适用了不该适用的法律依据。需要注意的是，二审稿和新法将没有“法定依据”修改为没有“依据”。因为没有“法定依据”很有可能是依据适用错误的问题，其法律后果应该是违法而不是无效。而没有“依据”则表明违法的程度更加严重。将“不遵守法定程序”改为了“违反法定程序”，表述更为严谨简练、规范。第二，行政处罚的实施主体不具有行政主体资格，该处罚无效。比如行政机关的内设机构以自己的名义作出了一个处罚决定，由于其不具有行政主体资格，因而该处罚无效。第三，违反法定程序构成重大且明显违法的，处罚无效。对于这一条款必须全面理解，首先，并不是说只要违反法定程序行政处罚就一定无效，而必须是违反法定程序达到了重大且明显的地步。“重大且明显”是判断行政行为无效的通说标准，但是其具体内涵却始终无法明确界定，一般认为其包括两个方面的要求。第一，瑕疵的重大性或严重性，是指行政行为违反重要法规、欠缺本质要件。司法实践当中有观点认为，“所谓 “瑕疵重大性”是指该行政处分欠缺的法定要件从规定该要件的行政法规范的目的、意义和作用等方面来看是对该行政行为重要的要件”。第二，瑕疵的明显性。明显性是相对而言的，在不同的认定标准或者参照系面前可能有不同的结论。一般认为，是否明显既不能以个案相对人的认识为标准，因其过于主观、灵活而不确定，也不能采取行政机关的认识标准。理论上一般倾向于采取客观的明显说，即以一般正常人或者说平均理性人的判断为标准。[ 王贵松：《行政行为无效的认定》，《法学研究》2018 年第6期，第165页。]在我国司法实践中，对于“重大且明显”的判断形成了几种类型。《行政诉讼法司法解释》第99条规定：“有下列情形之一的，属于行政诉讼法第七十五条规定的“重大且明显违法”：（一）行政行为实施主体不具有行政主体资格；（二）减损权利或者增加义务的行政行为没有法律规范依据；（三）行政行为的内容客观上不可能实施；（四）其他重大且明显违法的情形。” 在判例中，一般认为以下情形属于重大且明显违法，包括行政裁决遗漏申请事项未处理、行政处罚“不能成立”或没有法定依据（已为新法修改）、行政登记欠缺事实基础、行政强制措施或行政强制执行课以事实不能之义务、行政许可严重不符合法定形式、漏盖公章或加盖无效公章、违法但不具有可撤销内容、行使其他部门的专属职权等。当然，这些是否都可以归为重大且明显的违法还有待于理论上的进一步探讨。

行政机关可以依法制定行政处罚裁量基准，规范行使行政处罚裁量权。行政处罚裁量基准可以向社会公布。（错误）【解析】是应当公布，不是可以公布。所谓裁量基准，是指行政机关在法律规定的裁量空间内，依据立法者意图以及比例原则等的要求并结合执法经验的总结，按照裁量涉及的各种不同事实情节，将法律规范预先规定的裁量范围加以细化，并设以相对固定的具体判断标准。比如，《中华人民共和国治安管理处罚法》第23条规定：“有下列行为之一的，处警告或者二百元以下罚款；情节较重的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款：扰乱机关、团体、企业、事业单位秩序，致使工作、生产、营业、医疗、教学、科研不能正常进行，尚未造成严重损失的……。”针对这一规定，《东莞市公安局行政处罚自由裁量标准》设定如下细化标准：轻微：经劝阻能及时改正且未造成损失，处警告或者二百元罚款；一般：经劝阻拒不改正或已造成轻微财物损失，处五日拘留，并处二百元罚款；严重：多次扰乱单位秩序，扰乱单位秩序时故意损毁公私财物；无理推拉、纠缠、辱骂、围攻他人造成恶劣后果；围堵、封闭单位主要通道，造成通道长时间堵塞；占据工作场所时间较长，且经反复劝阻仍不改正，处十日拘留，并处五百元罚款。2020年修订稿一审稿第31条规定：“行政机关可以依法制定行政处罚裁量基准，规范行使行政处罚裁量权。”二审稿第32条规定：“行政机关可以依法制定行政处罚裁量基准，规范行使行政处罚裁量权。行政处罚裁量基准应当向社会公布。”。新法第34条保持了二审稿的规定。该条款一方面明确了行政处罚机关制定裁量基准的权限，另一方面要求对裁量基准应该公开的基本原则。对于行政处罚自由裁量基准制度。

违法行为地包括违法行为着手地、经过地、实施（发生）地和危害结果发生地。（正确）【解析】有观点认为：“行为地包括违法行为着手地、经过地、实施（发生）地和危害结果发生地，但考虑到受处罚行为的核心要件是违法，其他要素如主观要件、准备情况和危害结果等往往可以推定包括在违法之中（除非法律有明确规定），因此，只要行为人在哪个地方实施了违法行为，就应该由哪个地方的行政机关依职权实施处罚，也就是说，行为地的核心是行为发生（实施）地。”

行政处罚机关因管辖权产生争议的可以直接由共同的上一级行政机关指定管辖。（正确）【解析】《中华人民共和国行政处罚法》（2021）第25条规定：“两个以上行政机关都有管辖权的，由最先立案的行政机关管辖。对管辖发生争议的，应当协商解决，协商不成的，报请共同的上一级行政机关指定管辖；也可以直接由共同的上一级行政机关指定管辖。”

主动消除或者减轻违法行为危害后果的应当不予处罚。（错误）

当事人有证据足以证明其没有主观过错的，不予行政处罚。（正确）

违法行为在五年内未被发现的，不再给予行政处罚。（错误）【解析】《中华人民共和国行政处罚法》（2021）第36条规定：“违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚；涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的，上述期限延长至五年。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。”

实施行政处罚，适用违法行为发生时的法律、法规、规章的规定。（错误）

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